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授予发明专利和实用新型专利的“三性”之创造性

发明、实用新型、外观设计三种专利授予的条件,有所不同,发明和实用新型需具备“三性”,即新颖性、创造性、实用性,而外观设计是与以往公开的不相同或不相近似。

能否授予发明专利和实用新型专利,有诸多因素,但最基本的条件就是“三性”。

下面我们就来看看授予发明专利和实用新型专利的“三性”之创造性。

创造性,是指同申请日以前已有的技术相比,该发明有突出的实质性特点和显著的进步,该实用新型有实质性特点和进步。

发明和实用新型都必须具有创造性,但二者在对创造性的标准程度上有所不同。在实际审批专利中,主要通过审查员来掌握和判断,而往往是在产生是否应该授予专利权纠纷的无效宣告与复审和撤销程序时才会真正评判一次专利申请是否具备创造性,通常,对发明专利而言较易以没有创造性被否定,而实用新型则较难以缺乏创造性被否定,这与其对创造性要求较低本身有关。

在判定有关创造性时,通常采用非显而易见性作为判断准则,如果一项技术的改进是属于显而易见的,对于本行业的普通技术人员来说,很容易想到和做到的就不具备创造性,否则就具备创造性。

创造性的判定应是在现有的技术上的总的评定,既要考虑到它的先进性,又要考虑到积极效果等因素。由于我们在考虑上述问题时,不可能不受审查员、专家等主观思路和信念的影响,存在一些不确定性,所以经常采用一些能证明创造性的客观标志予以弥补。下面介绍几种审查基准。

授予发明专利和实用新型专利的“三性”之创造性

授予发明专利和实用新型专利的“三性”之创造性

1.首创发明。这种发明是具有开拓性的,是一种全新的技术解决方案。对某一领域来说具有开拓性。例如我国古代的四大发明,指南针、造纸术、活字印刷、火药都是前所未有的开拓性的发明,再如蒸汽机、白炽灯、无线电、电视机、激光器、原子反应堆、光导纤维、首次研制出治疗某种疾病的新药等都是属于首创性的发明。

2.解决长期存在的技术难题的发明。首创性发明毕竟是少数,绝大多数发明均属于在已有技术基础上的改进、发展、创新。长时间人们渴望解决的技术难题,如果被发明人解决了,就可以认定它具有创造性。因为在相当长的一段时间里,人们欲求解决而解决不了的问题,肯定存在着一定的技术难度。例如,多年来人们一直渴望能找到一种能治疗厌食症的药物,如果这种药物被研制出来,则其必然具有创造性。

3.取得预料不到的效果的发明。有些发明的难度不大,在原有己知技术上的改动也不大,有否创造性要看其产生的效果如何而定。如果有出乎意料的效果,则可以认为有创造性。把已知技术的两个或两个以上的特征组合在一起,产生意想不到的效果,则可视为有创造性劳动,但是如果组合后仍是每个已知技术发挥各自原有特征,即认为没有创造性。美国曾驳回一件带橡皮头的铅笔的专利申请案。由于铅笔是己知技术,橡皮也是已知技术,二者组合后,铅笔仍起写字作用,橡皮仍起擦字作用,所以被认定没有创造性而被驳回申请。而洗衣机虽然主要由电动机、搅拌机、定时器等己知技术组成的,但组合在一起后,产生了意想不到的效果,这台洗衣机理所当然地被认为是件组合发明,具有创造性。

4.转换发明。把已知技术由一个领域转用到另一个技术领域中去为转换发明。如果新的技术领域与原技术领域相差甚远,是普通技术人员想象不到的,则这种发明可被认为是有创造性的。如把医疗技术转用到工农业生产上去,在两个技术领域相隔较远时可以认定有创造性。这种转换发明的创造性的判定,一是要看两个技术领域相隔远近,另一方面也要看产生的效果。如果两个领域相隔不算远,但转用后产生了出乎意料的效果,则不应以邻近领域而否定其创造性。例如“伟哥”原来是治疗心血管疾病的药物,现在却转用来治疗阳萎。

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